إسلام ويب - مواهب الجليل في شرح مختصر خليل - باب الشركة - فرعان تصرف أحد الشريكين في شيئ بدون إذن شريكه- الجزء رقم5

ص ( وبجلوس باعة بأفنية الدور للبيع إن خف )

ش : قال ابن عرفة : وفناء الدار هو ما بين يدي بنائها فاضلا عن ممر الطريق المعد للمرور غالبا كان بين يدي بابها ، أو غيره وكان بعض شيوخنا يشير لأنه الكائن بين يدي بابها وليس كذلك لقولها في كتاب القسم : وإن قسما دارا على أن يأخذ كل واحد طائفة فمن صارت له الأجنحة في حظه فهي له ، ولا يعد من الفناء ، وإن كانت في هواء الأفنية وفناء الدار لهم أجمعين الانتفاع بها انتهى .

( قلت : ) وكأنه لم يقف على نص في تفسير الفناء إلا ما أخذه من كتاب القسم ، وقد صرح بذلك ابن بطال في مقنعه فقال الأفنية دور الدور [ ص: 157 ] كلها مقبلها ومدبرها انتهى .

( فرع ) قال في رسم تأخير صلاة العشاء من سماع ابن القاسم من كتاب السلطان سئل مالك عن الأفنية التي تكون في الطريق يكريها أهلها أذلك لهم وهي طريق المسلمين قال أما كل فناء ضيق إذا وضع فيه شيء أضر ذلك بالمسلمين في طريقهم فلا أرى أن يمكن أحد من الانتفاع به وأن يمنعوا وأما كل فناء إن انتفع به أهله لم يضيق على المسلمين في ممرهم - لسعته فلا أرى به بأسا ابن رشد ، وهذا كما قال إن لأرباب الأفنية أن يكروها - ممن يصنع فيها ما لا يضر بالطريق على المارة ; لأنهم إذا كان لهم أن ينتفعوا بها على هذه الصفة وكانوا أحق بذلك من غيرهم كان لهم أن يكروها ; لأن ما كان للرجل أن ينتفع به كان له أن يكريه ، وهذا مما لا أعلم فيه خلافا انتهى .

، وقال قبله في رسم طلق بن حبيب في السماع المذكور : وسئل مالك عن رجل له داران وهما في رحبة ، وأهل الطريق ربما ارتفقوا بذلك الفناء إذا ضاق الطريق عن الأحمال وما أشبهه فدخلوا عليه فأراد أن يجعل عليه نجافا وبابا حتى تكون الرحبة له فناء ، ولم يكن على الرحبة باب ، ولا نجاف قال : ليس له ذلك قال ابن رشد هذا كما قال : إنه ليس له أن يجعل على الرحبة نجافا وبابا ليختص بمنفعتها ويقطع ما للناس من الحق في الارتفاق بها ; لأن الأفنية لا تحجر إنما لأربابها الارتفاق بها وكراؤها فيما لا يضيقها على المارة فيه من الناس ، ولا يضر بهم فيه على ما يأتي في رسم تأخير صلاة العشاء بعد هذا ، وقد اختلف فيمن تحجر من الفناء الواسع الشيء اليسير الذي لا يضر تحجيره بمن يمر في الطريق هل يقر ذلك أم يهدم عليه على ما يأتي في رسم زونان وسماع أصبغ بعد هذا انتهى .

ويشير برسم تأخير صلاة العشاء لكلامه الذي فوق هذا وبسماع زونان وسماع أصبغ لما تقدم في شرح قول المصنف ويهدم بناء بطريق ، ولو لم يضر ، والنجاف قال في الصحاح العتبة وهي أسكفة الباب انتهى .

( تنبيه ) قال ابن عرفة في إحياء الموات والطرق إثر قول ابن رشد المتقدم ; لأن ما كان للرجل أن ينتفع به كان له أن يكريه ما نصه ( قلت : ) وهذه الكلية غير صادقة ; لأن بعض ما للرجل أن ينتفع به لا يجوز له أن يكريه كجلد الأضحية وبيت المدرسة للطالب ونحوه انتهى .

ولم يتعقبه بنقل يرده لكن قال قبله بنحو السبعة الأوراق ابن الحاجب تابعا لابن شاس : والمحفوفة بالملك لا تختص ولكل الانتفاع بملكه وحريمه ( قلت : ) في تسوية الانتفاع بحريمه وملكه بمجرد عطفه عليه نظر ; لأن مسمى حريمه المغاير لمسمى ملكه لعطفه عليه إنما يصدق على الفناء وليس انتفاعه به كانتفاعه بملكه لجواز كرائه ملكه مطلقا وأما فناؤه فسمع ابن القاسم ونقل كلام العتبية المتقدم وكلام ابن رشد وكلامه المتقدم ذكره ويشهد لما قاله ابن عرفة من أنه ليس انتفاعه بفنائه كانتفاعه بملكه قول ابن رشد في شرح ثاني مسألة من الأقضية : أفنية الدور المتصلة بطريق المسلمين ليست بملك لأرباب الدور كالأملاك المحوزة التي لأربابها تحجيرها على الناس لما للمسلمين من الارتفاق بها في مرورهم إذا ضاق الطريق عنهم بالأحمال وشبهها إلا أنهم أحق بالانتفاع بها فيما يحتاجون إليه من الرحى وغيره ، وسيأتي في الفرع الذي في آخر القولة عن ابن رشد وابن أبي زيد نحو هذا ورأيت في مسائل الضرر من البرزلي ما نصه لا شك أنه أي رب الفناء مقدم في الانتفاع بالفناء في ربط دابته وإلقاء كناسته وحفر بئر مرحاض ونحو ذلك ما لم يضر بالمارة حتى ادعى ابن رشد أن له كراءه ; لأن من ملك المنفعة جاز له كراؤها والصواب أن له الانتفاع فقط فليس له فيه التصرف التام انتهى .

( قلت : ) في قوله : ادعى ابن رشد نظر ; لأنه يقتضي أن ابن رشد قال ذلك من نفسه ، وقد علمت أنه قول مالك كما تقدم ، وقال الأبي في شرح مسلم في كتاب الصلاة في حديث اتخاذ المساجد : الفناء ما يلي الجدران [ ص: 158 ] من الشارع المتسع النافذ فلا فناء للشارع الضيق ; لأنه لا يفضل منه شيء عن المارة وكذا لا فناء لغير النافذة ; ولأن للأفنية حكم الطريق وهي لا تملك ، وإنما لأربابها الانتفاع بها واختلف هل لهم أن يكروها انتهى .

ويفهم من كلام المصنف أنه لا كراء لهم خصوصا من قوله بعده : وللسابق ، والله أعلم وقوله إن خف هو نحو قول ابن الحاجب ، ولا يمنع الباعة منها فيما خف ، ولا غيرهم قال في التوضيح في إحياء الموات : احترز بقوله : فيما خف مما يستدام خليل وعلى هذا فلا ينبغي أن يشترى من هؤلاء الذين يغرزون الخشب في الشوارع عندنا ; لأنهم غصاب للطريق ، وقاله سيدي أبو عبد الله بن الحاج رحمه الله انتهى .

قال ابن عرفة في إحياء الموات والطرق الشيخ في المجموعة والواضحة روى ابن وهب أنه صلى الله عليه وسلم قال { من اقتطع من طريق المسلمين وأفنيتهم شبرا من الأرض طوقه الله من سبع أرضين } وقضى عمر بالأفنية لأرباب الدور ابن حبيب تفسيره يعني بالانتفاع بالمجالس والمرابط والمساطب وجلوس الباعة للبيع الخفيف ومر عمر بكير حداد في الطريق فأمر به فهدم ، وقال : يضيقون على الناس السوق انتهى .

( تنبيه ) قوله : والمساطب لعل المراد به الدكك التي تبنى إلى جانب الأبواب ويؤيده ما ذكره في النوادر بعد هذا الكلام الذي ذكره ابن عرفة ونصه : وسأل ابن حبيب سحنونا عمن بنى على باب داره في السكة دكانا وهي لا تضر بالزقاق غير أنها قبالة دار رجل وهي تضر به ; لأنه يقعد عليها ويقعد ناس فقال : يمنع من بنائها إذا كانت تضر بالآخر انتهى .

ومفهومه أنها لو لم تضر بالآخر لم يمنع من بنائها ، ونقله أبو إسحاق التونسي أيضا في كتاب القسمة وابن بطال في مقنعه