( والنقص الحاصل ) في مال القراض ( بالرخص ) أو بعيب كمرض حادث ( محسوب من الربح ما أمكن ومجبور به ) لأنه المتعارف ( وكذا لو تلف بعضه بآفة ) سماوية كحرق وغرق ( أو غصب أو سرقة ) وتعذر أخذه أو أخذ بدله ( بعد تصرف العامل في الأصح ) لأنه نقص حصل فأشبه نقص العيب والمرض . والثاني لا لأنه نقص لا تعلق له بتصرف العامل وتجارته ، بخلاف الحاصل بالرخص فليس ناشئا من نفس المال بخلاف المرض والعيب ، أما لو أخذ بدل المغصوب أو المسروق فيستمر فيه القراض ، وله المخاصمة فيه إن ظهر ربح في المال وخرج ببعضه ، نحو تلف كله ما لم يتلفه أجنبي ويؤخذ بدله أو العامل ويقبض المالك منه بدله ويرده إليه كما بحثاه وسبقهما إليه المتولي ، وقال الإمام : يرتفع مطلقا ، وعليه يفارق الأجنبي بأن للعامل الفسخ فجعل إتلافه فسخا كالمالك بخلاف الأجنبي ، وفيما إذا أتلفه المالك ينفسخ مطلقا ويستقر عليه نصيب العامل ( وإن ) ( تلف ) بعض المال ( قبل تصرفه فيه ) ( ف ) يحسب ( من رأس المال في الأصح ) لأن العقد لم يتأكد بالعمل . والثاني من الربح لأنه بقبض العامل صار مال قراض .

( وَالنَّقْصُ الْحَاصِلُ ) فِي مَالِ الْقِرَاضِ ( بِالرُّخَصِ ) أَوْ بِعَيْبٍ كَمَرَضٍ حَادِثٍ ( مَحْسُوبٌ مِنْ الرِّبْحِ مَا أَمْكَنَ وَمَجْبُورٌ بِهِ ) لِأَنَّهُ الْمُتَعَارَفُ ( وَكَذَا لَوْ تَلِفَ بَعْضُهُ بِآفَةٍ ) سَمَاوِيَّةٍ كَحَرْقٍ وَغَرَقٍ ( أَوْ غَصْبٍ أَوْ سَرِقَةٍ ) وَتَعَذَّرَ أَخْذُهُ أَوْ أَخْذُ بَدَلِهِ ( بَعْدَ تَصَرُّفِ الْعَامِلِ فِي الْأَصَحِّ ) لِأَنَّهُ نَقْصٌ حَصَلَ فَأَشْبَهَ نَقْصَ الْعَيْبِ وَالْمَرَضِ . وَالثَّانِي لَا لِأَنَّهُ نَقْصٌ لَا تَعَلُّقَ لَهُ بِتَصَرُّفِ الْعَامِلِ وَتِجَارَتِهِ ، بِخِلَافِ الْحَاصِلِ بِالرُّخَصِ فَلَيْسَ نَاشِئًا مِنْ نَفْسِ الْمَالِ بِخِلَافِ الْمَرَضِ وَالْعَيْبِ ، أَمَّا لَوْ أُخِذَ بَدَلَ الْمَغْصُوبِ أَوْ الْمَسْرُوقِ فَيَسْتَمِرُّ فِيهِ الْقِرَاضُ ، وَلَهُ الْمُخَاصَمَةُ فِيهِ إنْ ظَهَرَ رِبْحٌ فِي الْمَالِ وَخَرَجَ بِبَعْضِهِ ، نَحْوُ تَلَفِ كُلِّهِ مَا لَمْ يُتْلِفْهُ أَجْنَبِيٌّ وَيُؤْخَذُ بَدَلُهُ أَوْ الْعَامِلُ وَيَقْبِضُ الْمَالِكُ مِنْهُ بَدَلَهُ وَيَرُدُّهُ إلَيْهِ كَمَا بَحَثَاهُ وَسَبَقَهُمَا إلَيْهِ الْمُتَوَلِّي ، وَقَالَ الْإِمَامُ : يَرْتَفِعُ مُطْلَقًا ، وَعَلَيْهِ يُفَارِقُ الْأَجْنَبِيَّ بِأَنَّ لِلْعَامِلِ الْفَسْخَ فَجَعَلَ إتْلَافَهُ فَسْخًا كَالْمَالِكِ بِخِلَافِ الْأَجْنَبِيِّ ، وَفِيمَا إذَا أَتْلَفَهُ الْمَالِكُ يَنْفَسِخُ مُطْلَقًا وَيَسْتَقِرُّ عَلَيْهِ نَصِيبُ الْعَامِلِ ( وَإِنْ ) ( تَلِفَ ) بَعْضُ الْمَالِ ( قَبْلَ تَصَرُّفِهِ فِيهِ ) ( فَ ) يُحْسَبُ ( مِنْ رَأْسِ الْمَالِ فِي الْأَصَحِّ ) لِأَنَّ الْعَقْدَ لَمْ يَتَأَكَّدْ بِالْعَمَلِ . وَالثَّانِي مِنْ الرِّبْحِ لِأَنَّهُ بِقَبْضِ الْعَامِلِ صَارَ مَالَ قِرَاضٍ .

التالي السابق

عرض الحاشية

حاشية الشبراملسي

( قَوْلُهُ كَحَرْقٍ وَغَرَقٍ ) مَثَّلَ بِهِمَا لِلْآفَةِ السَّمَاوِيَّةِ مَعَ أَنَّهُمَا لَيْسَا مِنْهَا . وَيُجَابُ بِأَنَّ الْمُرَادَ بِمَا مَا لَيْسَ نَاشِئًا عَنْ فِعْلٍ مُضَمِّنٍ ، لَكِنَّهُ لَمَّا كَانَ الْأَصْلُ وَالْغَالِبُ وُقُوعَ التَّلَفِ بِآفَةِ السَّمَاءِ كَالْحَرِّ وَالْبَرْدِ وَالصَّوَاعِقِ وَنَحْوِهَا أُضِيفَ التَّلَفُ إلَيْهَا وَإِنْ كَانَ سَبَبَهُ مِنْ الْأَرْضِ . ( قَوْلُهُ : وَلَهُ ) أَيْ الْعَامِلُ ( قَوْلُهُ كَمَا بَحَثَاهُ ) مُعْتَمَدٌ ( قَوْلُهُ : وَقَالَ الْإِمَامُ يَرْتَفِعُ مُطْلَقًا ) أَيْ فِي صُورَةِ مَا لَوْ أَتْلَفَهُ الْعَامِلُ ، وَقَوْلُهُ مُطْلَقًا : أَيْ سَوَاءٌ أَخَذَ مِنْهُ بَدَلَهُ وَرَدَّهُ إلَيْهِ أَمْ لَا ( قَوْلُهُ : وَعَلَيْهِ ) أَيْ كَلَامِ الْإِمَامِ ( قَوْلُهُ : يَنْفَسِخُ مُطْلَقًا ) أَيْ سَوَاءٌ دَفَعَ بَدَلَهُ لِيَكُونَ مَالَ قِرَاضٍ أَمْ لَا ، وَفِي صُورَةِ دَفْعِ الْبَدَلِ إنَّمَا يَصِيرُ قِرَاضًا بِعَقْدٍ جَدِيدٍ .

حاشية المغربي

( قَوْلُهُ : وَتَعَذُّرُهُ أَخْذُهُ ) عِبَارَةُ الْجَلَالِ بِأَنْ تَعَذَّرَ وَهِيَ أَوْلَى حَتَّى يَكُونَ مِثَالًا لِلتَّلَفِ .

حاشية الشبراملسي

( قوله كحرق وغرق ) مثل بهما للآفة السماوية مع أنهما ليسا منها . ويجاب بأن المراد بما ما ليس ناشئا عن فعل مضمن ، لكنه لما كان الأصل والغالب وقوع التلف بآفة السماء كالحر والبرد والصواعق ونحوها أضيف التلف إليها وإن كان سببه من الأرض . ( قوله : وله ) أي العامل ( قوله كما بحثاه ) معتمد ( قوله : وقال الإمام يرتفع مطلقا ) أي في صورة ما لو أتلفه العامل ، وقوله مطلقا : أي سواء أخذ منه بدله ورده إليه أم لا ( قوله : وعليه ) أي كلام الإمام ( قوله : ينفسخ مطلقا ) أي سواء دفع بدله ليكون مال قراض أم لا ، وفي صورة دفع البدل إنما يصير قراضا بعقد جديد .

حاشية المغربي

( قوله : وتعذره أخذه ) عبارة الجلال بأن تعذر وهي أولى حتى يكون مثالا للتلف .