وفي بيع شاة ذات لبن أو صوف بمثلها ، أو لبن شاة فيها [ ص: 161 ] لبن ، أو درهم فيه نحاس بنحاس ، أو بمثله . أو نوى بتمر فيه نواه ، ونحوه ، روايتان ( م 13 )

التالي السابق

عرض الحاشية

( مَسْأَلَةٌ 13 ) قَوْلُهُ : وَفِي بَيْعِ ذَاتِ لَبَنٍ أَوْ صُوفٍ بِمِثْلِهَا ، أَوْ لَبَنٍ بِشَاةٍ فِيهَا لَبَنٌ أَوْ دِرْهَمٍ فِيهِ نُحَاسٌ بِنُحَاسٍ ، أَوْ بِمِثْلِهِ أَوْ نَوًى بِتَمْرٍ فِيهِ نَوًى ، وَنَحْوِهِ ، رِوَايَتَانِ ، انْتَهَى وَأَطْلَقَهُمَا فِي النَّوَى بِتَمْرٍ فِيهِ نَوًى ، وَاللَّبَنِ بِشَاةٍ ذَاتِ لَبَنٍ ، وَالصُّوفِ بِنَعْجَةٍ عَلَيْهَا صُوفٌ فِي الْبِدَايَةِ وَالْمُذْهَبِ وَمَسْبُوكِ الذَّهَبِ وَالْمُسْتَوْعِبِ وَالْخُلَاصَةِ وَالْكَافِي وَالْمُقْنِعِ وَالرِّعَايَتَيْنِ وَالْحَاوِيَيْنِ وَالنَّظْمِ وَغَيْرِهِمْ .

( إحْدَاهُمَا ) يَجُوزُ وَيَصِحُّ وَهُوَ الصَّحِيحُ ، جَزَمَ بِهِ فِي الْوَجِيزِ وَغَيْرِهِ وَصَحَّحَهُ فِي التَّصْحِيحِ وَغَيْرِهِ ، فِي بَعْضِ الصُّوَرِ ، وَاخْتَارَهُ ابْنُ حَامِدٍ وَابْنُ أَبِي مُوسَى وَالْقَاضِي فِي الْمُجَرَّدِ وَالشَّارِحُ وَغَيْرُهُمْ ، وَقَدَّمَهُ فِي بَعْضِ الصُّوَرِ فِي الْمُحَرَّرِ وَشَرْحِ ابْنِ رَزِينٍ ، قَالَ فِي الْكَافِي : وَيَجُوزُ بَيْعُ شَاةٍ ذَاتِ صُوفٍ بِمِثْلِهَا وَجْهًا وَاحِدًا ( قُلْت ) : وَهَذَا مِمَّا شَكَّ فِيهِ ، وَكَذَا بَيْعُ شَاةٍ ذَاتِ لَبَنٍ بِمِثْلِهَا وَالرِّوَايَةُ ( الثَّانِيَةُ ) لَا يَجُوزُ ، اخْتَارَهُ أَبُو بَكْرٍ وَالْقَاضِي فِي خِلَافِهِ ، وَقَدَّمَهُ فِي الْهَادِي .

وَقَالَ ، ابْنُ عَبْدُوسٍ فِي تَذْكِرَتِهِ : يَجُوزُ بَيْعُ اللَّبَنِ وَالصُّوفِ بِشَاةٍ ذَاتِ لَبَنٍ أَوْ صُوفٍ ، وَلَا يَجُوزُ بَيْعُ نَوًى بِتَمْرٍ بِنَوَاهُ ، قَالَ الشَّارِحُ عَلَى رِوَايَةِ الْجَوَازِ : يَجُوزُ بَيْعُ ذَلِكَ مُتَفَاضِلًا أَوْ مُتَسَاوِيًا انْتَهَى .

وَقَالَ فِي الْقَوَاعِدِ الْفِقْهِيَّةِ : وَلَعَلَّ الْمَنْعَ يَتَنَزَّلُ عَلَى مَا إذَا كَانَ الرِّبَوِيُّ مَقْصُودًا ، وَالْجَوَازُ عَلَى عَدَمِ الْقَصْدِ ، وَقَدْ صَرَّحَ [ ص: 162 ] بِاعْتِبَارِ عَدَمِ الْقَصْدِ ابْنُ عَقِيلٍ وَغَيْرُهُ ، وَيَشْهَدُ لَهُ تَعْلِيلُ الْأَصْحَابِ كُلِّهِمْ الْجَوَازَ بِأَنَّهُ تَابِعٌ غَيْرُ مَقْصُودٍ ، ( قُلْت ) : وَهُوَ الصَّوَابُ .

( تَنْبِيهٌ )

فِي إطْلَاقِ الْمُصَنِّفِ فِي بَيْعِ ذَاتِ اللَّبَنِ وَالصُّوفِ بِمِثْلِهِمَا نَظَرٌ ، إذْ الْمَذْهَبُ الصِّحَّةُ فِي ذَلِكَ ، كَمَا جَزَمَ بِهِ فِي الْكَافِي فِي الثَّانِيَةِ ، وَالْقَوْلُ بِعَدَمِ الصِّحَّةِ فِيهِمَا ضَعِيفٌ جِدًّا ، فِيمَا يَظْهَرُ ، لِأَنَّ ذَلِكَ يَدْخُلُ تَبَعًا ، وَيَدْخُلُ فِي عُمُومِ قَوْلِهِمْ : يَجُوزُ بَيْعُ الْحَيَوَانِ بِالْحَيَوَانِ

( مسألة 13 ) قوله : وفي بيع ذات لبن أو صوف بمثلها ، أو لبن بشاة فيها لبن أو درهم فيه نحاس بنحاس ، أو بمثله أو نوى بتمر فيه نوى ، ونحوه ، روايتان ، انتهى وأطلقهما في النوى بتمر فيه نوى ، واللبن بشاة ذات لبن ، والصوف بنعجة عليها صوف في البداية والمذهب ومسبوك الذهب والمستوعب والخلاصة والكافي والمقنع والرعايتين والحاويين والنظم وغيرهم .

( إحداهما ) يجوز ويصح وهو الصحيح ، جزم به في الوجيز وغيره وصححه في التصحيح وغيره ، في بعض الصور ، واختاره ابن حامد وابن أبي موسى والقاضي في المجرد والشارح وغيرهم ، وقدمه في بعض الصور في المحرر وشرح ابن رزين ، قال في الكافي : ويجوز بيع شاة ذات صوف بمثلها وجها واحدا ( قلت ) : وهذا مما شك فيه ، وكذا بيع شاة ذات لبن بمثلها والرواية ( الثانية ) لا يجوز ، اختاره أبو بكر والقاضي في خلافه ، وقدمه في الهادي .

وقال ، ابن عبدوس في تذكرته : يجوز بيع اللبن والصوف بشاة ذات لبن أو صوف ، ولا يجوز بيع نوى بتمر بنواه ، قال الشارح على رواية الجواز : يجوز بيع ذلك متفاضلا أو متساويا انتهى .

وقال في القواعد الفقهية : ولعل المنع يتنزل على ما إذا كان الربوي مقصودا ، والجواز على عدم القصد ، وقد صرح [ ص: 162 ] باعتبار عدم القصد ابن عقيل وغيره ، ويشهد له تعليل الأصحاب كلهم الجواز بأنه تابع غير مقصود ، ( قلت ) : وهو الصواب .

( تنبيه )

في إطلاق المصنف في بيع ذات اللبن والصوف بمثلهما نظر ، إذ المذهب الصحة في ذلك ، كما جزم به في الكافي في الثانية ، والقول بعدم الصحة فيهما ضعيف جدا ، فيما يظهر ، لأن ذلك يدخل تبعا ، ويدخل في عموم قولهم : يجوز بيع الحيوان بالحيوان