25469 - قال مالك : ومن حلف أن لا يطأ امرأته يوما أو شهرا ، ثم مكث حتى ينقضي أكثر من الأربعة الأشهر ، فلا يكون ذلك إيلاء ، وإنما يوقف في الإيلاء من حلف على أكثر من الأربعة الأشهر . فأما من حلف أن لا يطأ امرأته أربعة أشهر ، أو أدنى من ذلك ، فلا أرى عليه إيلاء ، لأنه إذا دخل الأجل الذي يوقف [ ص: 104 ] عنده ، خرج من يمينه ، ولم يكن عليه وقف .

التالي السابق

الشرح

25470 - قَالَ أَبُو عُمَرَ : قَدِ اخْتَلَفَ الْعُلَمَاءُ - رَحِمَهُمُ اللَّهُ - فِي هَذِهِ الْمَسْأَلَةِ :

25471 - فَقَالَ ابْنُ أَبِي لَيْلَى ، وَابْنُ أَبِي شُبْرُمَةَ ، وَالْحَسَنُ بْنُ حَيٍّ : إِنْ حَلَفَ أَلَّا يَقْرَبَ امْرَأَتَهُ يَوْمًا ، أَوْ أَقَلَّ ، أَوْ أَكْثَرَ مِنَ الْمُدَّةِ ، ثُمَّ ذَكَرَهَا دُونَ أَنْ يَطَأَهَا أَرْبَعَةَ أَشْهُرٍ بَانَتْ مِنْهُ بِالْإِيلَاءِ .

25472 - وَهُوَ قَوْلُ إِبْرَاهِيمَ النَّخَعِيِّ ، وَحَمَّادِ بْنِ أَبِي سُلَيْمَانَ ، وَالْحَسَنِ ، وَابْنِ سِيرِينَ .

25473 - وَرُوِيَ مَعْنَى ذَلِكَ عَنْ عَبْدِ اللَّهِ بْنِ مَسْعُودٍ .

25474 - وَبِهِ قَالَ إِسْحَاقُ .

25475 - وَبِهِ قَالَ أَكْثَرُ أَهْلِ الْعِلْمِ : لَا يَكُونُ مَنْ حَلَفَ عَلَى أَقَلَّ مِنْ أَرْبَعَةِ أَشْهُرٍ مُولِيًا .

25476 - وَمِمَّنْ رُوِيَ ذَلِكَ عَنْهُ : ابْنُ عَبَّاسٍ ، وَسَعِيدُ بْنُ جُبَيْرٍ ، وَطَاوُسٌ .

25477 - وَبِهِ قَالَ أَبُو حَنِيفَةَ ، وَالشَّافِعِيُّ وَأَصْحَابُهُمْ ، وَالثَّوْرِيُّ ، وَالْأَوْزَاعِيُّ ، وَأَحْمَدُ ، وَأَبُو ثَوْرٍ ، أَبُو عُبَيْدٍ .

[ ص: 105 ] 25478 - وَاخْتَلَفَ هَؤُلَاءِ عَلَى أَرْبَعَةِ أَشْهُرٍ لَا مَزِيدَ :

25479 - فَقَالَ مَالِكٌ ، وَالشَّافِعِيُّ : لَا يَكُونُ مُولِيًا حَتَّى يَحْلِفَ عَلَى أَرْبَعَةِ أَشْهُرٍ .

25480 - وَبِهِ قَالَ أَحْمَدُ ، وَأَبُو ثَوْرٍ ، وَالثَّوْرِيُّ ، وَأَصْحَابُهُ .

25481 - الْإِيلَاءُ : أَنْ يَحْلِفَ عَلَى أَرْبَعَةِ أَشْهُرٍ ، فَصَاعِدًا .

25482 - وَهُوَ قَوْلُ عَطَاءٍ ، وَعُثْمَانَ الْبَتِّيِّ .

25483 - قَالَ أَبُو عُمَرَ : جَعَلَ اللَّهُ تَعَالَى لِلْمُؤْلِي تَرَبُّصَ أَرْبَعَةِ أَشْهُرٍ ، فَهِيَ لَهُ بِكَمَالِهَا لَا اعْتِرَاضَ لِزَوْجَتِهِ عَلَيْهِ فِيهَا ، كَمَا أَنَّ الدَّيْنَ الْمُؤَجَّلَ لَا يَسْتَحِقُّ صَاحِبُهُ الْمُطَالَبَةَ إِلَّا بَعْدَ اسْتِيفَاءِ الْأَجَلِ .

25484 - فَإِذَا انْقَضَتِ الْأَرْبَعَةُ الْأَشْهُرِ وَهِيَ أَجَلُ الْإِيلَاءِ كَانَتِ لِلْمَرْأَةِ الْمُطَالَبَةُ بِحَقِّهَا مِنَ الْجِمَاعِ عِنْدَ السُّلْطَانِ ، فَيُوقَفُ زَوْجُهَا ، فَإِنْ فَاءَ جَامَعَهَا ، وَكَفَّرَ يَمِينَهُ ، فَهِيَ امْرَأَتُهُ وَإِلَّا طَلَّقَ عَلَيْهِ .

25485 - هَذَا مَذْهَبُ مَالِكٍ ، وَالشَّافِعِيِّ ، وَهُوَ الصَّوَابُ - إِنْ شَاءَ اللَّهُ تَعَالَى . فِي هَذَا الْبَابِ قِيَاسًا عَلَى أَجَلِ الْعِنِّينِ .

25486 - وَأَمَّا الْكُوفِيُّونَ ، فَيَقُولُونَ : إِنَّ اللَّهَ - عَزَّ وَجَلَّ - جَعَلَ التَّرَبُّصَ فِي الْإِيلَاءِ أَرْبَعَةَ أَشْهُرٍ ، كَمَا جَعَلَ فِي عِدَّةِ الْوَفَاةِ أَرْبَعَةَ أَشْهُرٍ وَعَشْرًا ، وَفِي عِدَّةِ الطَّلَاقِ ثَلَاثَةَ قُرُوءٍ ، فَلَا تَرَبُّصَ بَعْدَهَا .

[ ص: 106 ] 25487 - قَالُوا : فَيَجِبُ بَعْدَ الْمُدَّةِ سُقُوطُ الْإِيلَاءِ ، وَلَا يَسْقُطُ إِلَّا بِالْفَيْءِ ، وَهُوَ الْجِمَاعُ فِي دَاخِلِ الْمُدَّةِ ، أَوِ الطَّلَاقُ ، وَعَزِيمَتُهُ انْقِضَاءُ الْأَرْبَعَةِ الْأَشْهُرِ .

25488 - وَرَوَى وَكِيعٌ ، عَنْ شُعْبَةَ ، عَنِ الْحَكَمِ ، عَنْ مِقْسَمٍ ، عَنِ ابْنِ عَبَّاسٍ ، قَالَ : عَزِيمَةُ الطَّلَاقِ انْقِضَاءُ الْأَرْبَعَةِ الْأَشْهُرِ ، وَالْفَيْءُ : الْجِمَاعُ .

25489 - قَالَ مَالِكٌ : مَنْ تَظَاهَرَ مِنَ امْرَأَتِهِ يَوْمًا ، فَهُوَ مَظَاهِرٌ أَبَدًا ، وَلَا يَسْقُطُ عَنْهُ الظِّهَارُ بِمُضِيِّ الْيَوْمِ .

25490 - وَهُوَ قَوْلُ ابْنِ أَبِي لَيْلَى ، وَاللَّيْثِ ، وَالْحَسَنِ بْنِ حَيٍّ .

25491 - وَقَالَ الشَّافِعِيُّ ، وَأَبُو حَنِيفَةَ ، وَأَصْحَابُهُمَا ، وَالثَّوْرِيُّ ، إِذَا قَالَ لِامْرَأَتِهِ : أَنْتِ عَلَيَّ كَظَهْرِ أُمِّي الْيَوْمَ بَطَلَ الظِّهَارُ بِمُضِيِّ الْيَوْمِ .

25492 - قَالَ أَبُو عُمَرَ : جَعَلَهُ أَبُو حَنِيفَةَ وَالشَّافِعِيُّ كَالْيَمِينِ تَنْقَضِي بِانْقِضَاءِ الْمُدَّةِ .

25493 - وَجَعَلَهُ مَالِكٌ كَالطَّلَاقِ .

25494 - وَقَدْ أَجْمَعُوا عَلَيْهِ إِذَا قَالَ لِزَوْجَتِهِ : أَنْتِ طَالِقٌ الْيَوْمَ أَنَّهَا طَالِقٌ [ ص: 107 ] أَبَدًا حَتَّى يُرَاجِعَهَا إِنْ كَانَتْ لَهُ رَجْعَةٌ .

25470 - قال أبو عمر : قد اختلف العلماء - رحمهم الله - في هذه المسألة :

25471 - فقال ابن أبي ليلى ، وابن أبي شبرمة ، والحسن بن حي : إن حلف ألا يقرب امرأته يوما ، أو أقل ، أو أكثر من المدة ، ثم ذكرها دون أن يطأها أربعة أشهر بانت منه بالإيلاء .

25472 - وهو قول إبراهيم النخعي ، وحماد بن أبي سليمان ، والحسن ، وابن سيرين .

25473 - وروي معنى ذلك عن عبد الله بن مسعود .

25474 - وبه قال إسحاق .

25475 - وبه قال أكثر أهل العلم : لا يكون من حلف على أقل من أربعة أشهر موليا .

25476 - وممن روي ذلك عنه : ابن عباس ، وسعيد بن جبير ، وطاوس .

25477 - وبه قال أبو حنيفة ، والشافعي وأصحابهم ، والثوري ، والأوزاعي ، وأحمد ، وأبو ثور ، أبو عبيد .

[ ص: 105 ] 25478 - واختلف هؤلاء على أربعة أشهر لا مزيد :

25479 - فقال مالك ، والشافعي : لا يكون موليا حتى يحلف على أربعة أشهر .

25480 - وبه قال أحمد ، وأبو ثور ، والثوري ، وأصحابه .

25481 - الإيلاء : أن يحلف على أربعة أشهر ، فصاعدا .

25482 - وهو قول عطاء ، وعثمان البتي .

25483 - قال أبو عمر : جعل الله تعالى للمؤلي تربص أربعة أشهر ، فهي له بكمالها لا اعتراض لزوجته عليه فيها ، كما أن الدين المؤجل لا يستحق صاحبه المطالبة إلا بعد استيفاء الأجل .

25484 - فإذا انقضت الأربعة الأشهر وهي أجل الإيلاء كانت للمرأة المطالبة بحقها من الجماع عند السلطان ، فيوقف زوجها ، فإن فاء جامعها ، وكفر يمينه ، فهي امرأته وإلا طلق عليه .

25485 - هذا مذهب مالك ، والشافعي ، وهو الصواب - إن شاء الله تعالى . في هذا الباب قياسا على أجل العنين .

25486 - وأما الكوفيون ، فيقولون : إن الله - عز وجل - جعل التربص في الإيلاء أربعة أشهر ، كما جعل في عدة الوفاة أربعة أشهر وعشرا ، وفي عدة الطلاق ثلاثة قروء ، فلا تربص بعدها .

[ ص: 106 ] 25487 - قالوا : فيجب بعد المدة سقوط الإيلاء ، ولا يسقط إلا بالفيء ، وهو الجماع في داخل المدة ، أو الطلاق ، وعزيمته انقضاء الأربعة الأشهر .

25488 - وروى وكيع ، عن شعبة ، عن الحكم ، عن مقسم ، عن ابن عباس ، قال : عزيمة الطلاق انقضاء الأربعة الأشهر ، والفيء : الجماع .

25489 - قال مالك : من تظاهر من امرأته يوما ، فهو مظاهر أبدا ، ولا يسقط عنه الظهار بمضي اليوم .

25490 - وهو قول ابن أبي ليلى ، والليث ، والحسن بن حي .

25491 - وقال الشافعي ، وأبو حنيفة ، وأصحابهما ، والثوري ، إذا قال لامرأته : أنت علي كظهر أمي اليوم بطل الظهار بمضي اليوم .

25492 - قال أبو عمر : جعله أبو حنيفة والشافعي كاليمين تنقضي بانقضاء المدة .

25493 - وجعله مالك كالطلاق .

25494 - وقد أجمعوا عليه إذا قال لزوجته : أنت طالق اليوم أنها طالق [ ص: 107 ] أبدا حتى يراجعها إن كانت له رجعة .