فصل [في حكم الكفالة إذا المطلوب منكرا]

وإذا nindex.php?page=treesubj&link=23987كان المطلوب منكرا فتحمل به على أنه إن لم يأت به ضمن المال لم يلزمه ما ألزم نفسه؛ لأن ذلك غرر وتخاطر منهما إلا أن يثبت حقه ببينة، ومثله إذا قال المطلوب: دعني فإن لم أوفك لوقت كذا فالحق قبلي، فلا شيء عليه إلا أن يثبت ذلك ببينة.

واختلف nindex.php?page=treesubj&link=16682إذا دفع الغريم نفسه من الحمالة، فقال في المدونة: لا تسقط الحمالة إلا أن يسلمه الحميل، أو وكيله، أو يكونا شرطا ذلك أنه إذا دفع نفسه فهي براءة للحميل .

وقال محمد بن عبد الحكم: إذا قال المتحمل به: جئتك عن حمالة فلان سقطت الحمالة وليس له أن يقول: لا أقبله إلا من الحميل. وهو أحسن، ولو قيل: إذا كان حاضرا بعد محل الأجل، وهو يراه، ويتمكن منه فتركه أن الحمالة ساقطة لكان صوابا؛ لأن الحمالة في الأصل إنما هي لما يتخوف من تغيبه عند الأجل، فيقول له: إن غاب أحضرته، وهذا لم يغب، ولو قال: إن غاب فأنا أطلبه، كان أبين من حميل الوجه إذا قال: أنا آتي به. [ ص: 5609 ]

فَصْلٌ [فِي حُكْمِ الْكَفَالَةِ إِذَا الْمَطْلُوبُ مُنْكَرًا]

وَإِذَا nindex.php?page=treesubj&link=23987كَانَ الْمَطْلُوبُ مُنْكَرًا فَتَحَمَّلَ بِهِ عَلَى أَنَّهُ إِنْ لَمْ يَأْتِ بِهِ ضَمِنَ الْمَالَ لَمْ يَلْزَمْهُ مَا أَلْزَمَ نَفْسَهُ؛ لِأَنَّ ذَلِكَ غَرَرٌ وَتَخَاطُرٌ مِنْهُمَا إِلَّا أَنْ يَثْبُتَ حَقُّهُ بِبَيِّنَةِ، وَمِثْلُهُ إِذَا قَالَ الْمَطْلُوبُ: دَعْنِي فَإِنْ لَمْ أُوَفِّكَ لِوَقْتِ كَذَا فَالْحَقُّ قِبَلِي، فَلَا شَيْءَ عَلَيْهِ إِلَّا أَنْ يَثْبُتَ ذَلِكَ بِبَيِّنَةٍ.

وَاخْتُلِفَ nindex.php?page=treesubj&link=16682إِذَا دَفَعَ الْغَرِيمُ نَفْسُهُ مِنَ الْحَمَالَةِ، فَقَالَ فِي الْمُدَوَّنَةِ: لَا تَسْقُطُ الْحَمَالَةُ إِلَّا أَنْ يُسَلِّمَهُ الْحَمِيلُ، أَوْ وَكِيلُهُ، أَوْ يَكُونَا شَرَطَا ذَلِكَ أَنَّهُ إِذَا دَفَعَ نَفْسَهُ فَهِيَ بَرَاءَةٌ لِلْحَمِيلِ .

وَقَالَ مُحَمَّدُ بْنُ عَبْدِ الْحَكَمِ: إِذَا قَالَ الْمُتَحَمَّلُ بِهِ: جِئْتُكَ عَنْ حَمَالَةِ فُلَانٍ سَقَطَتِ الْحَمَالَةُ وَلَيْسَ لَهُ أَنْ يَقُولَ: لَا أَقْبَلُهُ إِلَّا مِنَ الْحَمِيلِ. وَهُوَ أَحْسَنُ، وَلَوْ قِيلَ: إِذَا كَانَ حَاضِرًا بَعْدَ مَحَلِّ الْأَجَلِ، وَهُوَ يَرَاهُ، وَيَتَمَكَّنُ مِنْهُ فَتَرَكَهُ أَنَّ الْحَمَالَةَ سَاقِطَةٌ لَكَانَ صَوَابًا؛ لِأَنَّ الْحَمَالَةَ فِي الْأَصْلِ إِنَّمَا هِيَ لِمَا يُتَخَوَّفُ مِنْ تَغَيُّبِهِ عِنْدَ الْأَجَلِ، فَيَقُولُ لَهُ: إِنْ غَابَ أَحْضَرْتُهُ، وَهَذَا لَمْ يَغِبْ، وَلَوْ قَالَ: إِنْ غَابَ فَأَنَا أَطْلُبُهُ، كَانَ أَبْيَنَ مِنْ حَمِيلِ الْوَجْهِ إِذَا قَالَ: أَنَا آتِي بِهِ. [ ص: 5609 ]